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新公司法对中小股东利益保护的几个问题

发布时间: 2010-08-06
 

 

新公司法对中小股东利益保护的几个问题

               ------高盛律师集团  王育民  李丽英

 

    无论是公司的成立还是股民投资股市,其目的无非就是一个,那就是经济利润的最大化。从本质上来说,作为一种投资形式,公司就是投资者赚钱的工具。而公司法修改之前,对于中小股东以及普通股民的利益保护非常的弱。新《公司法》修改中的亮点之一就是加强了对中小股东的权利的保护,以下就新《公司法》的颁布对中小股东的保护方面简单的谈一下我本人的看法。

    有限责任公司或股份有限公司出资额的不同,导致了各个股东在股东大会(或股东会议)上的表决权不同。以其所享有的表决权足以对股东大会(或股东会议)产生重大影响的股东为控股股东,或大股东,而出资较少,对公司影响力较弱或几乎没有什么影响力的股东即为小股东。股东按照其投资额对公司事务享有相应的表决权,似乎就应该大股东对公司享有更大的影响力,小股东的影响力就应该小。但在实际公司的运作中,小股东由于其股权分散,表决权少,再加上长期以来对公司的生产经营漠不关心以及权利保护意识的淡漠,成为公司结构中当然的“弱势群体”。他们“不仅要负担管理层机会主义行为所带来的代理成本,还可能受到处于控制地位的大股东的侵害,实际上有可能面临着大股东和管理层的双重损害” 。资本多数决本是无可争议的法律原则和表决机制,是公司法最可选择的公平手段。这一原则对于保护大股东的投资热情、平衡股东间的利益关系和提高公司决策效率等均有十分重要的作用,这也是股东平等的基本体现。然而,资本多数决的不公平和不合理又是显而易见的,它不过是公司法无奈的选择,其实多数决本身就意味着多数人对少数人的压制和强迫。对资本多数决的逻辑分析表明,多数决的结果是多数权利意味着全部权利,少数权利意味着没有权利。

    这次公司法的修改加大了对中小股东权利的保护。而对中小股东的保护一方面表现为规范大股东或控股股东的行为,防止大股东或控股股东利用其控股优势损害投资者利益;另一方面则直接赋予中小股东相应的权利。以下为新法中保护小股东权益比较重要的几种措施:

    一、控股股东表决回避制度及担保表决回避制度。

    利用关联交易掏空被控制公司,损害其他中小股东和投资人利益是目前相当普遍的现象。这通常是大股东或控股股东利用其对被控制上市公司的对董事、监事的提名及选举的优势,获得对被控制公司董事会的控制权,并进而作出有利于大股东或控股股东关联交易或为其担保的决策。这些现象的危害相当大,不仅损害中小股东和债权人的合法权益,产生很大的社会不稳定因素,同时还在相当大的程度上对投资者的资本市场信心产生重大的负面影响。然而,公司法修改以前并未有效的遏制该现象,致使我国的资本市场产生很多明显的混乱。

    新公司法第十六条规定“…公司为公司股东或者实际控制人提供担保的,必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东,不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。”

    第一百二十五条规定“上市公司董事与董事会会议决议事项所涉及的企业有关联关系的,不得对该项决议行使表决权,也不得代理其他董事行使表决权。该董事会会议由过半数的无关联关系董事出席即可举行,董事会会议所作决议须经无关联关系董事过半数通过。出席董事会的无关联关系董事人数不足三人的,应将该事项提交上市公司股东大会审议。”

    新公司法引入了回避制度后,对关联交易行为及关联担保行为进行了有效的规制,也成为中小股东对抗大股东或控股股东的有力武器。首先,公司的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员不得利用关联关系损害公司利益。违反前款规定,给公司造成损失的,应当承担赔偿责任。其次,由于实践中,公司的董事会基本上控制着上市公司的经营决策权,新公司法规定上市公司董事与董事会会议决议事项所涉及的企业有关联关系的,不得对该项决议行使表决权。此规定的出台必定对中国公司法现实中的操作和运行产生巨大的影响,可以有力的规范大股东和控股股东的行为,切实保护中小股东的利益。

    二、累计投票制度。

    累积投票制,是指股东大会选举董事或者监事时,每一股份拥有与应选董事或者监事人数相同的表决权,股东拥有的表决权可以集中使用。具体指股东所持的每一股份都拥有与股东大会拟选举的董事或者监事数量相等的投票权,股东既可以把全部投票权集中选举一人,亦可分散选举数人,最后按得票多寡决定当选董事或者监事。累积投票(cumulative voting),又称按比例投票(proportional voting),与非累积投票(non-cumulative voting)或直接投票(straight voting)相对。

    实行累计投票,中小股东可以将其表决权集中起来行使,共同推举某个候选人,在选举中使自己推选的候选人能够顺利当选,取得与股权相应比例的董事会席位。当然,累计投票制并不能使中小股东在董事会中取得绝对的优势,但至少可以保障与其股份相当的董事名额,以便于在日后的董事会决议中有代表其利益的发言人。当然,我们也应该看到,仅仅累计投票制并不能使中小股东免遭大股东或控股股东的侵害,我们也不应过分的迷信该制度,而应该在实际操作中与公司法规定的其他具体的制度或赋予股东的权利配合使用。

    三、异议股东股份回购请求权

    修改后的《公司法》第143条规定了异议股东股份收买请求权,即股东对于股东会或者股东大会作出的公司合并、分立决议等持异议的,可以要求公司以公平合理价格收购其持有的公司股份。

    股份回购请求权可以说是中小股东利益保障的一个安全退出通道,在其他救济手段都没有实质性效力时,中小股东可以凭借此权利退出该公司,以便最低限度的保障自身利益。然而,仅仅从该制度来看,回购请求权本身也无法彻底避免或消除中小股东利益受损害的社会整体状况。首先,在中小股东行使该权利时,实践中大多数情况下公司开始打算或已经实施了公司合并或分立的行为,中小股东的利益很可能已受到损害;其次,由于信息的不对称,总有公众投资者会落入大股东或控股股东的圈套,也就是说现实生活中总会有因此受到损害的公众投资者;再次,就算异议股东能够凭借该权利安全抽身,在一进一出间必然导致其效率的降低,同时也引起社会整体资源的浪费。

    因此,可以说股份回购请求权只是一种消极的保护措施,在肯定其积极意义的同时,也应当认识到这一点。

 

 

 

 

 

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