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合同签订履行时应当注意的若干问题

发布时间: 2010-08-06
 

 

合同签订履行时应当注意的若干问题

                   --------盛律师集团  魏鸥 李丽娟


 

    企业之间进行业务往来通常都以订立合同的方式进行,订立公平合理的合同可使交易顺利进行。但在我所律师所承办的案件中,有很多是因当事人在订立合同时的疏忽大意或者因合同订立的不规范而产生合同纠纷的案件。其实如果在企业在业务往来中订立合同前后能多加注意,便可最大化的降低合同风险,以下结合我所承办的一些合同纠纷案中出现的问题给出一些订立合同以及在合同实际履行时的注意事项:

    一、认真审查签约对象的主体资格。当前,经营单位的性质、种类比较复杂,有关部门的管理不到位现象比较普遍。在此情况下,为防范欺诈行为,减少交易风险,非常有必要考虑交易对方的主体资格、履行合同能力、信用情况等。主体资格方面应当查看一下对方的营业执照和企业参加年检的证明资料。特殊的行业还要看相关的从业资格证书以及资格证书是否经过年检。不能仅凭其名片、介绍信、工作证、公章、授权书、营业执照复印件等证件,有的企业因不参加年检已被相关部门吊销营业执照或从业资格,如果稍一疏忽,就可能掉进陷阱,甚至出现合同无效的后果。

为了保证合同的顺利履行,我们应该和那些信誉佳、经营状况良好的企业来往,提高和我们签约对方资格门槛,降低合同风险。因此在签定合同时应对对方进行以下两方面审查:

     1、对方委托代理人在签订合同前必须出具代理单位的法定代表人证明书和法定代表人授权委托书,并且核对授权委托书的授权范围是否有代理签订合同内容。

     2、审查对方资质情况和履约能力。如:核对对方营业执照的经营范围,查看其营业执照的经营期限,是否年检,审查对方的注册资本(着重了解其固定资本和流动资本的比例),看其是否有能力将来履行合同(和将要签定合同的标的额比较),某些行业要审查对方有无国家规定的相关行业资质证书、许可证。如果有条件,还可以到对方单位进行实地考查。

    二、签定合同内容要明确、具体,双方应意思一致并且不违反法律法规的规定。我国《合同法》第12条规定合同的主要条款:①当事人名称或姓名和住所;②标的;③数量;④质量;⑤价款或报酬;⑥履行期限、地点和方式;⑦违约责任;⑧解决争议的办法。《合同法》第52条、53条规定了合同无效几种情况,包括一方以欺诈、胁迫的手段损害国家利益;恶意串通损害国家、集体或第三人利益;以合法形式掩盖非法目的;损害公共利益;违反法律、行政法规强制性规定的等等。把握住以上几点,我们在合同的签定上就基本不会出现什么问题。注意合同名称与合同内容是否一致。

    三、注意列明商品的单价。在有的购销合同中,标的是多类商品,但却只在合同中明确各类商品的总价款,无法确定具体每种商品的单价,一旦合同部分履行后发生争议,就难以确定尚未履行的部分商品的价款。

    四、在合同中明确违约金和赔偿金计算方法。《合同法》第一百一十四条规定,当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金,也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的,当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加;约定的违约金过分高于造成的损失的,当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。对方迟延履行约定违约金的,违约方支付违约金后,还应当履行债务。作此约定有利于以后争议的解决。

    五、注意用词严谨,不要在合同中用模棱两可的词句或多义词。

    六、合同条款必须对等性。不要签订义务多、责任重、权利少这类一边倒的合同,例如合同只规定我方违约要如何处理而无对方违约如何处理的内容。同样,也不要签订权利过多、义务过少的、责任过轻的合同,否则另一方可能以该合同违背公平原则为由对合同的有效性提出抗辩。

    七、注意定金与“订金”的区别。定金是债的一种担保方式,合同法规定当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后,定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的,无权要求返还定金;收受定金的一方不履行约定的债务的,应当双倍返还定金。可见定金具有惩罚性,在合同法上称为定金罚则。在实践中不少人将定金写成了“订金”,而“订金”在法律上被认定为预付款,不具有担保功能。

    八、确定管辖法院。现在一些案件,经常在诉讼管辖的问题上耗费时间和精力。为避免麻烦不妨在合同中明确管辖法院。根据《民事诉讼法》第二十五条规定,合同的双方当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院管辖,但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。在签订合同时,如果事先确定了管辖法院,就不必在以后为管辖法院而争论不休。在约定管辖法院时,一般应尽量约定对本公司有利的法院管辖(如本地的法院),以有利于诉讼活动的进行。

    九、仲裁机构名称要写具体、明确。有的合同在约定仲裁事项时,只是笼统的写一旦发生纠纷在甲方(或乙方)所在地仲裁部门解决。这样的仲裁条款只是约定了仲裁地点而对仲裁机构没有约定,实际上不具有任何法律效力。根据仲裁法的规定,当事人在订立仲裁协议或约定仲裁条款时,应当选定仲裁委员会。所以对仲裁机构必须写具体的名称,如烟台仲裁委员会、北京仲裁委员会。如果没有写具体名称,发生纠纷后只能由当事人协商签订补充协议予以明确,协商不成原仲裁协议或合同仲裁条款无效。

    十、合同履行中应有的注意。合同签定后,双方都应当严格依照法律和合同进行完全履行,但履行中也难免出现意想不到的问题,这样就要求我们在履行中尽量注意,防止不测。要做到这一点,关键是在合同履行时我方的相关部门应派专人监督和督促合同的履行,保证合同的顺利履行。另外合同履行中还应注意以下几点:

    1、合同规定对方有先履行义务的,严格依照合同,对方履行完合同义务后,我方才履行我方的义务,应防止急于履行合同,颠倒合同履行顺序。

    2、合同规定双方同时履行或没有规定履行先后顺序的,合同履行期间如果发现对方有减少资本、严重亏损(经济损失)、转移资产等行为对履行与我方签定的合同有影响的,或者对方履行不符合合同约定的要求,我方应马上停止履行,防止损失(防止扩大损失)。

    3、合同规定我方应先履行合同义务的,如果在我方履行合同前发现对方将来可能不履行或无能力履行合同,如出现上一段中有些情况的,我方应中止履行并应通知对方在合理的期限内提供适当担保。对方不能在合理时间内提供担保的,我方有权解除合同。

要做到以上几点,我方有关业务部门应与对方单位保持联络,随时了解对方生产经营情况。为公司决策提供有关信息。

    十一、依法采取救济措施。合同对方违约(包括预期违约)的,应及时采取措施防止损失扩大,并要求对方赔偿损失。

    1、合同履行前发现对方将来不履行或无能力履行导致合同解除的,应要求对方赔偿我方因准备履行合同而支出的人力物力等费用。

    2、履行阶段对方违约的,应及时追究对方违约责任,包括:继续履行、赔偿损失、支付违约金直至解除合同。


 

 

 

 

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