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不良资产处理法律实务

发布时间: 2010-08-06
 

 

                           不良资产处理法律实务
                         
-------高盛律师集团  王元庆

                                                                                                                          
   广义不良资产,应包括商业银行难以变现的权益(如银行在已经胜诉的案件中垫付的诉讼费用等)和以大型国企为主的非银行企业的处于呆滞状态、缺流动性、使用效能差,虽以资产形式存在但不能带来预期收益的经济资源。
   狭义不良资产,是指处于非良好经营状态的、不能及时给商业银行带来正常利息收入甚至不能及时收回本金的银行资产。具体指按照贷款质量五级分类方法被划分为次级、可疑和损失类的银行贷款。本文提到的不良资产专指狭义不良资产。
    一、我国不良资产市场概况
   在我国改革开放的初期,由于银行改革较之其他国企改革的滞后和政府宏观经济调控力度不足,使银行形成了大量不良资产。中国入世后,为了对抗外资银行的有力竞争,也为了使国有银行顺利走上国际化道路,政府开始致力于大幅度降低银行不良资产比率,我国不良资产市场因此逐渐形成。
    (一)不良资产的剥离者
   从我国不良资产市场的现状来看,中国工商银行、建设银行、农业银行以及中国银行这四大银行仍是不良资产的主要剥离者,现在,如交通银行等股份制银行已经名正言顺的加入了这个行列,还有一些小型国有银行,如中信银行等,迫于竞争压力也正在积极准备大规模剥离其不良资产。
    (二)不良资产的投资群体
     1、长期投资者
    长期投资者多以对不良资产投资为职业,其主力是外国投行,如雷曼兄弟、莫根斯坦利、美林、高盛等,上述投资者自中国不良资产市场形成的初期就积极参与其中,后又有如美国花旗银行等大商业银行的加入。虽然有的外国投行并未取得辉煌成绩或者迟迟没有出手,但不良资产业务所能带来的高额利润仍使外国投行对其欲罢不能。
当然,国内也不乏以投资不良资产为职业的长期投资者,较大的如中石油旗下的奥伊尔资产管理公司、雷曼兄弟银行和华融资产管理公司合资成立的雷华资产管理公司等。
     2、短期投资者
   短期投资者多把注意力集中在小型资产包或单项不良资产上,达到各自目的后即撤出不良资产市场。按照参与不良资产市场活动的不同目的,短期投资者可分为:借助不良资产市场完成原始积累、借助不良资产市场取得实物资产、借助不良资产市场完成企业并购、借助不良资产市场完成管理层收购或股份制改造、借助不良资产市场实现税收抵免和政府收购不良资产,挽救地方重要企业等六类。
    二、有关不良资产的法律服务产品
   随着我国不良资产市场的形成及发展,我国的政府和司法机关制订和颁行了系列政策、法规和司法解释,如:《金融资产管理公司条例》、《金融资产管理公司资产处置管理办法(试行)》、《关于金融资产管理公司经营管理若干问题的意见》、《金融资产管理公司吸收外资参与资产重组与处置的暂行规定》、《关于审理涉及金融资产管理公司收购、管理、处置不良贷款形成的资产案件适用法律若干问题的规定》、《关于国有金融资产管理公司处置国有商业银行不良资产案件有关问题的补充通知》,等等。这些规范性文件的出台,直接为不良资产的转让、处置提供了依据,为不良资产市场的存在和良性发展创造了空间。
我们不难发现,不良资产的流转、处置自始至终都离不开法律服务,本人认为法律服务可以归纳为以下几类服务产品:
    (一)尽职调查服务
   不良资产的出让人和不良资产的受让人,都需要对不良资产的实际价值进行尽可能准确的评估,在对不良资产价值进行评估时,尤其是对信用类贷款债权的价值进行评估时,法律风险的评估显得特别重要。对此,非法律专业人士是难以做出全面和正确预测的。
    (二)合同谈判服务
   不良资产业务蕴含着巨大风险,由于不良资产买方和卖方信息严重的不对称更加剧了这种风险,无论买方和卖方都需要对该行业业务熟练的律师参与收购谈判,通过对不良资产收购合同条款的精心设计来合理界定和分配彼此的风险。
    (三)资产维护服务
   不良资产随着时间的延长回收可能性会逐渐变小。在不良资产买卖双方谈判期间和不良资产收购合同履行期间,对不良资产的维护非常重要,这也需要专业律师分配买卖双方的维护责任,避免双方因此产生争执以致扯皮、拖延。
    (四)资产处置服务
  根据不良资产的具体情况,可采取债转股、债务重组、资产出售、租赁、资产置换、破产清偿、法律追偿等处置手段,在采取这些手段时,都离不开律师的诉讼或非诉讼服务,如参加诉讼或仲裁、申请执行、参加债转股谈判、参加资产置换谈判、参加债权人会议、监督企业重组等等。
    (五)资产证券化(ABS)服务
   大型不良资产包的购买和处置,往往需要巨额资金,为进行资金融通或增加资产的流动性,资产证券化成为被广泛采用的手段。在资产证券化的各关键环节上,都需要法律服务,大致包括: 
     1、对资产池(SPV)内资产的法律评估;
     2、信托设计(主要是破产隔离的设计);
  3、信用增级的设计(包括资产内部分层的信用增级和外部信用增级);
    4、有的资产证券化还需要为资产池产权转移办理过桥贷款,该环节同样需要大量法律服务。
另外,由于不良资产种类繁多,处置方式各异、可能随时产生法律服务方面的新的需要,如实物类资产处置中,对房地产出让、开发、建设等方面法律服务的需要;又如企业重组时,对相关的无形资产保护、劳动者安置等方面法律服务的需要等。
    三、律师在不良资产市场中的地位和角色
   从上述不良资产市场所需的法律服务中,律师在该市场的重要地位无需多言,实践中,很多律师都在积极参与该市场的活动。概括说来,律师在该市场的角色有以下三种:
    1、投资者。律师拥有的专业技术和社会关系注定了他们中的一部分成为该市场的直接投资者,相当一部分人借此完成了资本原始积累。
    2、中间商。一些律师事务所通过长期业务开拓拥有了一个投资者组成的客户群体,律师事务所根据其客户的不同需求为客户提供不良资产买卖的居间服务或类似于行纪服务的服务,成为连接不良资产转让者和受让者的中间商。
    3、服务者。即根据个别客户的需要为其提供不良资产流转、处置中一个或某几个环节的法律服务。

        

 

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