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我国企业短期融资券的法律分析

发布时间: 2010-08-06
 

 

 

 

我国企业短期融资券的法律分析

                                      北京市中高盛律师事务所 胡凤滨


 


 

    我所接受中国农业银行系统、北京银行系统等多家银行金融机构的委托,为银行作为企业短期融资券发行主承销商、承销商或联合承销商提供了大量法律服务。现结合工作中遇到的问题及对法律法规政策的理解,对近年来我国新出现的企业短期融资券做一些法律分析。

    一、企业短期融资券的界定
    (一)与企业债券的比较
    公司法规定:本法所称债券是指公司依照法定程序发行的、约定在一定期限还本付息的有价证券。人民银行给出的短期融资券的定义:是指企业依照本办法规定的条件和程序在银行间债券市场发行和交易并约定在一定期限内还本付息的有价证券。两者对比有两处的不同:依据的法律程序和发行的市场不同,短期融资券依据的《短期融资券管理办法》,发行市场是银行间债券市场,而公司债券则是依照“法定程序”,且没有具体规定发行市场。我们可以从以下几个主要方面看二者的区别:
    1、对发行主体的公司资格的要求不同:短期融资券只要求是在中华人民共和国境内依法设立的企业法人;公司法上要求发行债券的公司是股份有限公司的净资产额不低于人民币三千万元,有限责任公司的净资产额不低于人民币六千万元。也就是说理论上讲发行短期融资券没有最低净资产额的要求。
    2、对余额管理的要求不同:待偿还短期融资券余额不超过企业净资产的40%;公司债券的要求是累计债券总额不超过公司净资产额的40%。可以这样理解,发行短期融资券不受公司累计债券总额的影响。
    3、内部批准程序不同:公司法规定,股东大会对发行公司债券做出决议。股份有限公司、有限责任公司发行公司债券,由董事会指定方案,股东会作出决定。而《短期融资券管理办法》规定企业申请发行融资券应提交董事会同意发行融资券的决议或具有相同法律效力的文件,发行融资券并不需要股东大会的同意。
    4、外部审批程序不同:短期融资券由中国人民银行实行备案制,即符合发行条件的公司将要求的相关材料报送中国人民银行,由其根据规定的条件和程序向企业下达备案通知书,并核定融资券的最高余额,实行的是备案制。而发行公司债券,发行规模由国务院确定,国务院证券管理部门负责审批公司债券的发行,实行的是审批制。二者的审定机关不同,核定的程序不同。
    5、上市交易的条件和审核程序不同:企业债券在银行间债券市场上市交易必须符合《全国银行间债券市场债券交易流通审核规则》相关规定,经中国人民银行审核后才可以在银行间债券市场进行上市交易;而短期融资券的上市交易则没有这方面的规定,融资券在债权债务登记日的次一工作日,即可以在全国银行间债券市场机构投资人之间流通转让。

    (二)与商业票据的比较
    商业票据是一种短期的无担保证券,是由发行人(一般为信誉高、实力雄厚的大公司)为筹集短期资金或弥补短期资金缺口在货币市场上向投资者发行、并承诺在将来一定时期偿付证券本息的凭证。企业短期融资券基本上具备这种商业票据的特征,不同的是商业票据直接面向货币市场的广大投资者发行,而目前我国的短期融资券只面向银行间债券市场的机构投资人发行。
    我国没有实际意义上的商业票据。长期以来,人们习惯于将我国企业签发的主要用于结算的票据看作是商业票据。事实上它与商业票据有本质的区别。商业票据是一种脱离了具体商品交易的债务凭证,它的发行与具体的商品交易无关;而我国的票据是企业在商品交易活动中签发的,他们都具有真实的交易背景,这种票据主要是作为一种支付结算手段出现的,尽管由于延迟付款使他们在某种程度上具备短期融资功能,但这种功能是附属于结算。
                   

    二、短期融资券发行、上市、交易过程中相关法律问题
   《短期融资券管理办法》第二十三条规定:融资券在债权债务登记日的次一工作日,即可以在全国银行间债券市场机构投资人之间流通转让。短期融资券只能面向银行间债券市场的机构投资者发行,并在银行间债券市场进行交易活动。而且根据《短期融资券管理办法》第十五条、第十六条的规定,由中国人民银行负责对发行企业的备案材料进行审核,对符合要求的材料在受理之日起20日内,向企业下达备案通知书,并核定发行融资券的最高余额。中国人民银行负责审核的文件包括企业发行融资券的备案报告、企业董事会同意文件、主承销商推荐函(附尽职调查报告)、融资募集说明书、信用评级文件、经审计的会计报表审计意见、律师的法律意见书、有关偿债计划及保障措施、用以支付融资券本息的现金流分析报告、承销协议。其中发行企业董事会及其董事、法定代表人对备案报告、融资券募集说明书和偿债计划及保障措施所披露信息的真实性负责,承担因虚假陈述而引起的法律责任。
    那么什么是银行间债券市场呢?中国的债券市场分为三个部分:全国银行间债券市场、证券交易所债券市场和商业银行柜台市场。1997年上半年,股票市场过热,大量银行资金通过各种渠道流入股票市场,其中交易所的债券回购成为银行资金进入股票市场的重要形式之一。1997年6月,根据国务院统一部署,人民银行发布了《中国人民银行关于各商业银行停止在证券交易所证券回购及现券交易的通知》(银发[1997]240号),要求商业银行全部退出上海和深圳交易所市场,商业银行在交易所托管的国债全部转到中央结算公司;同时规定各商业银行可使用其在中央结算公司托管的国债、中央银行融资券和政策性金融债等自营债券通过全国银行间同业拆借中心提供的交易系统进行回购和现券交易,这标志着机构投资者进行债券大宗批发交易的场外市场——银行间债券市场的正式启动。
   《中国人民银行法》的第四条第四款规定,中国人民银行履行监督管理银行间债券市场的职能。第三十一条规定,中国人民银行依法监测金融市场的运行情况,对金融市场实施宏观调控,促进其协调发展。中国人民银行履行监督管理银行间债券市场的职能。人民银行作为银行间债券市场的主管部门,负责制定市场管理办法和规定,对市场进行全面监督和管理,拟订市场发展规划和推动市场产品创新等。
    中国人民银行是融资券发行的备案机关,同时也是银行间债券市场的主管机关,《短期融资券管理办法》第六条:规定融资券对银行间债券市场的机构投资人发行,只在银行间债券市场交易。融资券不对社会公众发行。也就是说企业融资券的交易流通只能在银行间债券市场进行,所以中国人民银行同时又是融资券交易流通的主管机关。发行人在其融资券发行完成并且债权、债务关系登记完毕的次日,在银行间债券市场机构投资人之间进行流通,而不必如《全国银行间债券市场债券交易流通审核规则》规定的债券申请上市交易必须符合的条件和应提交有关文件经中国人民银行审核后才可以在银行间债券市场进行交易。根据《短期融资券交易规程》的规定,银行同业拆借中心为短期融资券交易提供报价、交易和信息服务,这些活动同时接受中国人民银行的监管,交易品种包括现券买卖、质押式回购、买断式回购和中国人民银行认可的其他交易品种。

    三、短期融资券的信息披露和监督管理
   《短期融资券管理办法》第二十九条规定,发行人应按有关规定向银行间债券市场披露信息。披露信息的内容包括融资券存续期间公司企业的财务信息,可能影响融资券投资者实现其债权的重大事项。为融资券的发行、交易提供专业化服务的承销机构、信用评级机构、注册会计师、律师等专业机构和人员,应对所出具的专业报告和意见负责,并对提供服务所涉及的信息披露文件进行认真审阅,确认不存在虚假记载、误导性陈述或重大遗漏,并承担相应责任。《短期融资券信息披露规程》规定,发行人应通过中国货币网和中国债券信息网向全国银行间债券市场披露有关信息。在融资券存续期间内,发行人发生可能影响融资券投资人实现其债权的重大事项时,发行人应当及时向市场披露。承销机构应按规定督促协助企业披露有关信息。同业拆借中心负责融资券交易的日常监测,中央结算公司负责融资券结算的日常监测。
    对发行人未按有关规定披露信息,或者所披露信息有虚假记载,由中国人民银行区分不同的情形,给予相应的处理:停止该企业继续发行融资券,警告,罚款;对负有直接责任的董事、高级管理人员和其他直接责任人员给予警告,处以罚款;构成犯罪的,依法追究刑事责任。有违反其他法律、行政法规的行为的按照相应的规定处罚、处分。承销机构未按规定履行义务的,停止该承销机构从事融资券业务。

          


 

                                     

 

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